В Интернете есть несколько статей о рынках и продаже бизнеса. Однако, основываясь на примерах некоторых моих клиентов, я знаю, что предпринимателям все еще часто «наступают на пятки» в ключевых вопросах, связанных с этой сферой. В этой публикации я хотел бы отметить корпоративные и юридические преимущества и недостатки двух основных способов покупки и продажи бизнеса и определить основные опасности, характерные для этих видов сделок.
Существует два способа продажи бизнеса
Один способ: компания приобретает 100% уставного капитала зарегистрированной компании (т.е. приобретение компании); и
2 Как: передача компанией SalesWoman активов бизнеса компании-покупателю (т.е. без приобретения компании).
Каждый метод имеет свои преимущества и недостатки.
В первом случае покупателю не нужно создавать новое юридическое лицо, перерегистрировать сотрудников, передавать бизнес-активы или повторять контракты с контрагентами. Однако с покупкой компании покупатель приобретает целую историю. Сюда входят такие вещи, как положительные (лицензии, положительные предложения, банки, репутация покупки) или отрицательные (долги, штрафы, судебные споры).
Покупка компании может быть оформлена в виде одного договора — договора купли-продажи и покупки доли в уставном капитале компании (здесь имеется в виду именно этот вид юридического лица, поскольку большинство российских компаний существует в форме ООО).
Если у компании много акционеров (учредителей), то технически возможно приобрести все акции с помощью одного договора. Однако это зависит от нотариуса, который оформляет сделку (договор о владении акциями должен быть оформлен у нотариуса). Некоторые нотариусы могут оформить единый договор на все акции, другие настаивают на заключении отдельного договора с каждым акционером, но это не сильно усложняет процесс.
При покупке компании покупатель должен провести более тщательную и детальную проверку юридических рисков, связанных со сделкой, чем в случае приобретения активов. В технических терминах этот процесс называется должной осмотрительностью. Более подробная информация представлена во втором разделе данной статьи.
Первый способ покупки или продажи бизнеса применим только в том случае, если бизнес зарегистрирован как компания (юридическое лицо). Если продавец ведет бизнес как индивидуальное предприятие (индивидуальный предприниматель), первый метод не применяется, и вы должны перейти непосредственно ко второму методу.
Второй способ покупки бизнеса осуществляется для того, чтобы покупатель мог перевести активы купленного бизнеса на себя как юридическое лицо или индивидуального предпринимателя. В этом случае снимается большинство рисков, связанных с потенциальной негативной историей компании продавца. Однако необходимо обеспечить грамотный перевод бизнес-активов и сотрудников на новое предприятие, перерегистрацию договоров с торговыми партнерами и т.д.
Приобретение бизнес-активов без корпоративного поглощения обычно означает гораздо больше бюрократии. В то же время должная осмотрительность также необходима для определения прав продавца, по крайней мере, на владение и обладание активами бизнеса. Конечно, объем due diligence в этом случае зачастую меньше, чем для самой компании.
Как упоминалось ранее, при покупке компании покупатель принимает на себя как хорошие, так и плохие стороны истории компании. Поэтому для полного понимания рисков покупатель должен провести тщательный аудит компании.
В рамках процесса комплексной проверки:.
- Документы, подтверждающие права компании на имущество компании, согласно перечню имущества компании
- бухгалтерские, банковские и налоговые документы; и
- документы компании (например, законы и положения, протоколы общих собраний, приказы и распоряжения); и
- информация о кредиторской и дебиторской задолженности, списки кредиторов и дебиторов.
- и т.д.
Обеспечение условий (заверение). Не все риски могут быть выявлены в ходе аудита компании. Существуют скрытые риски, о которых пока не известно. Для того чтобы правильно «обращаться» с ними, необходимо использовать представления (гарантии) об условиях. Это специальный инструмент защиты интересов сторон сделки, предусмотренный статьей 431.2 Гражданского кодекса Российской Федерации.
В контексте заявления об условии (гарантии) обычно оговаривается, что продавец гарантирует отсутствие у компании обязательств и причин для их начисления, отсутствие претензий третьих лиц и причин для их начисления (суммы, которые можно оценить до определенного размера), отсутствие нарушений закона со стороны компании и ее представителей и т.д.
Государственные гарантии активно используются не только при приобретении компаний, но и при приобретении бизнес-активов (без приобретения самой компании). Например, бывает очень сложно определить, были ли права на интеллектуальную собственность (например, дизайн, программное обеспечение, контент) переданы надлежащим образом. ‘Подписан ли договор автором (первоначальным правообладателем)?’ ‘Было ли право на переуступку прав?’ — Ответы на эти вопросы не всегда легко найти. Для защиты интересов покупателя в таких случаях также используется заявление об условиях (гарантия).
Если заверения (гарантии) нарушены, покупатель может потребовать от продавца компенсации или неустойки, а также расторгнуть договор купли-продажи и потребовать возврата уплаченной суммы.
Заверения (гарантии) также могут помочь продавцу проверить финансовые показатели бизнеса. Однако это не всегда работает, поскольку финансовые показатели бизнеса часто зависят от управленческих решений. Естественно, изменения в руководстве могут повлиять на финансовые показатели. Однако в некоторых случаях гарантии могут сработать. Например, гарантии действительны в отношении «фиксированных» параметров, таких как производственная мощность объекта, разовая (стандартная) мощность объекта и т.д.
Принцип продавца. Подводные камни в сделках по продаже бизнеса могут также включать вопросы, касающиеся полномочий продавца.
Например, генеральный директор компании, заключающий договор о продаже активов предприятия, может действовать без решения общего собрания участников компании, необходимого для этой цели. Такие сделки часто требуют согласия даже самых «мелких» миноритарных акционеров. Если продажа происходит не в соответствии с этими правилами, сделка может быть аннулирована, что, конечно, не в пользу покупателя.
Чтобы избежать этих рисков, покупатель должен тщательно изучить устав компании, любые корпоративные соглашения, ранее заключенные участниками, и запросить документы, разрешающие отчуждение активов компании (протоколы общих собраний участников компании, одобряющих сделку). . На основании анализа этих документов покупатель должен определить, имеет ли управляющий директор компании полномочия на продажу активов компании. Во многих случаях продажа бизнес-активов является значительной сделкой для компании и регулируется соответствующими положениями устава компании и нормами законодательства.
Если бизнес приобретается путем приобретения самой компании (100% уставного капитала), следует также обратить внимание на то, могут ли владельцы компании свободно распоряжаться своими акциями. Например, акции компании могут быть совместной собственностью супругов (в этом случае для отчуждения акций требуется нотариальное согласие супругов). Продажа акций может быть запрещена корпоративным договором
При планировании продажи бизнеса не менее важно учитывать все необходимые бизнес-активы. Очевидно, что потеря даже одного ключевого актива в бизнесе может привести к значительному, если не катастрофическому, спаду. Например, можно приобрести домен, программное обеспечение или бренд, но не клиентскую базу. В определенных обстоятельствах это может быть важным фактором.
Данная статья не содержит исчерпывающего материала по всем аспектам покупки и продажи бизнеса (в частности, не рассматриваются налоговые аспекты). Его цель — предоставить основную информацию, позволяющую оценить целесообразность покупки или продажи бизнеса и определить основные риски, связанные с такой сделкой.
Искренне Евгений Рябов, инвестиционный и бизнес-юрист, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры».
